注册外资公司企业筹建登记的合理性和必要性

        注册外资公司企业自1988年《企业法人登记管理条例》、《企业法人登记管理条例施行细则》实施20年以来，由于筹建登记缺乏相应的登记操作规范，如登记的条件，应提交的登记材料，变更及退出相关规定等等，使筹建登记在实际工作中陷入困境。随着市场经济的发展，各地招商引资力度的加大，在市场准入登记特别是注册资本认缴制的外商投资企业的登记注册上，引入筹建登记越来越显出其合理性和必要性。
        （一）改善经济发展环境催生筹建登记
        为进一步扩大对外开放，加快发展、富民强省，省委、省政府2002年出台了《关于整治和改善经济发展环境的实施意见》，指出“减少对企业设立的限制，降低门槛，对省外、境外的投资者，一时达不到设立登记条件又急需开展筹建等相关活动的，可先核发6个月预备期的营业执照。”为贯彻落实中共安徽省委、安徽省人民政府《关于整治和改善经济发展环境的实施意见》，省工商局出台了《关于企业登记机关开展整治和改善经济发展环境的通知》，设置了“企业预备期登记”，并明确“企业预备期登记的形式是筹建登记。”“省外、境外投资者，其投资的行业，项目符合产业政策，一时达不到规定的设立登记条件又急需开展筹建活动的，可以申请企业筹建登记。”
        （二）外商投资企业注册资本的认缴制，决定筹建登记的合理性
        外资企业与内资企业登记的一项重大区别是内资企业注册资本实行实缴制，即在名称预先核准后，注册资本即要打入资本金帐户，凭注册资本到位的验资报告到工商部门办理设立登记。外商投资企业注册资本实行认缴制，根据投资者的合同、章程约定，按照出资管理规定、领取营业执照一定期限内一次缴齐或分期缴纳。外商投资企业核发营业执照后，方可开设外汇帐户，打入资本金。在设立登记时注册资本的实收资本为零。根据《企业法人登记管理条例》第七条规定申请企业法人登记的单位应具备“符合规定并与其生产经营和服务规模相适应的资金数额和从业人员。”“能够独立承担民事责任。”因此，从严格意义上讲，外商投资企业在设立登记时是不具备企业法人条件的，外商投资企业的设立必须经过一个筹建期。
        （三）相关法律规定的前置审批条件要求，决定外资企业筹建登记的必要性
        《中华人民共和国食品卫生法》第二十七条规定“食品生产经营企业和食品摊贩，必须先取得卫生行政部门发放的卫生许可证方可向工商行政管理部门申请登记。未取得卫生许可证的，不得从事食品生产经营活动。”一个新设立的外商投资食品生产企业，在设立登记时，注册资本未到位，土地未购置，厂房未建设，用工人员未招收，所有的一切仅是一个项目。卫生行政管理部门如何检测是否达到卫生标准？如何依法发放《卫生许可证》？没有《卫生许可证》工商部门不得核发营业执照。现行的法律、法规无形中让企业的设立登记陷入一个怪圈。登记主管部门引入筹建登记，即可使企业设立走出怪圈。企业设立根据企业项目筹建期需要的不同核发筹建营业执照，在筹建期内达到设立登记条件和相关前置审批条件的，再行核发正式营业执照，使外商投资企业的登记合情、合理、合法。
        认缴登记制的更大变化，是公司实收资本不再作为工商登记事项，认缴出资额、出资方式、出资期限等事项都由股东自主约定，记载于公司章程并对此负责，行政审批部门不再作强制规定。然而认缴登记制并非对所有行业都开放，以下行业暂不实行:采取募集方式设立的股份有限公司、商业银行、金融资产管理公司、信托公司、财务公司、金融租赁公司、汽车金融公司、消费金融公司、货币经纪公司、村镇银行、贷款公司、农村信用合作联社、农村资金互助社、证券公司、期货公司、基金管理公司、保险公司、保险专业代理机构及保险经纪人、直销企业、对外劳务合作企业、融资性担保公司、劳务派遣企业、典当行、保险资产管理公司、小额贷款公司。
        废除商事主体按所有制立法的模式。废除全民所有制工业企业，城镇和乡村集体所有制企业，中外合资、中外合作、外资企业、私营企业、个体工商户相关法律法规，将各类商事主体的设立、终止、组织机构及经营管理等内容，分别划归《 公司法 》 、 《 合伙企业法 》 和 《 独资企业法 》 ，取消个体工商户的概念，制定 《 摊贩管理条例 》 。随着商事主体组织法的调整，制定统一的商事登记法，废除公司登记、法人登记、合伙企业登记、独资企业登记、个体工商户登记以及农民专业合作社登记的法规。

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